“六五”普法学习资料(2015第4期)

发布时间：2015-02-02 13:24:00   点击量：

　　一、合同审查概述

　　合同审查，指的是对企业合同的法律审查，就是从法律方面为企业签订合同进行法律把关，是企业签订合同之前的必经程序。

　　审查合同的程序

　　1.申请合同法律审查;

　　2.实施合同法律审查;

　　3.提出合同法律审查意见;

　　对企业合同的法律审查应该有结论。审查意见要保证合法、真实、明确。

　　4.合同法律审查的方法：

　　首先，是调查的方法，包括口头调查、书面调查和实地调查。

　　其次，是比较的方法。

　　最后，是征求意见的方法。具体包括：征求企业有关部门或者个人的意见;征求其他法律顾问的意见;征求国家有关主管部门或者权威机构的意见。

　　二、合同真实性审查

　　审查合同对方的履约能力，商业信誉;还要注意本企业的生产、经营和偿付能力。

　　三、主要内容

　　(一)签约主体审查。也就是审查合同相对方的民事权利能力和民事行为能力。(合同法第九条：当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。当事人依法可以委托代理人订立合同。)对单位就是审查对方是否有从事相关经营的资格、资质、履约能力和信用等级等;对公民就是公民是否属于限制行为能力人、无行为能力人、是否对合同标的有处分权。可要求对方提供相应的证明文件并在所提供的文件上签名盖章确保真实，文件包括：营业执照复印件、资质证明、授权委托书，详细记录其身份证号码、住址(地址)、电话等。对于标的额较大的合同应派人进行落实，基础工作做好可以很大程度地减少纠纷。如对方是单位的要特别注意对方签合同的工作人员是否有单位的授权，保存对方的授权委托书。首先要审查合同主体是否合格。如果合同主体不合格，那么所签订的合同书无效。

　　(二)合同内容要严密。合同各个条款的内容必须是明确的：“尽量”、“原则上”等不确定词避免出现。一是合同所涉及的数量、质量、货款支付以及履行期限、地点、方式等，都必须严密、清楚。二是商品的标准应明确规定。有国家标准的，按国家标准执行，没有固定标准而有专业标准的，按照专业标准执行;没有国家、专业标准的，按企业标准执行。三是签订合同时，对于双方在买卖过程中所牵涉到的商品，它的名称必须准确而规范。若国家统一了名称的，用国家统一的名称，若没有国家统一名称的谈判双方应该统一名称。四是争取在我方所在地举行合同签约仪式，因为签约地点往往与合同履行地相联系，在合同中应表明。能够协议管辖的应当协议管辖，如地方不认可也应标明由原告所在地管辖。五是合同必须明确规定双方应承担的义务和违约的责任。规定的双方各自责任、义务要清楚明确，如果考虑到对方违约可能大时，要尽量约定违约金数额或计算标准，数额可以超过合同标的数额。六是关键字要注意。比如订金、定金要区别。订金系预付款，合同解除或终止时顶抵货款或退回;而定金是担保金，交付定金一方违约时不予返还，收取定金一方违约双倍返还，正常履行时顶抵货款，合同起草时不能将“定金”写成“订金”“保证金”“押金”“定约金”;“签字盖章后生效”要求是在合同上签字并加盖公章，否则会有合同没有生效的风险。避免方式是约定“盖章后生效”或“签字或盖章后生效”。合同签订后，应将合同正式文本复印若干份，将原件存档，平时应尽量用复印件，以免造成原件丢失带来举证麻烦。

　　(三)合同形式的选择。合同形式有多种(合同法第十条：当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。第十一条：书面形式是指合同书、信件和数据电文，包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等可以有形地表现所载内容的形式。)，内容最好在一份合同中表示清楚、完备。如果需要在执行中分批签订合同，应在每次签订合同或形成新文件(如电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件、信件)后及时对照以前的文件，如发现有变化或文字表述有歧义，应及时提出达成一致、补签合同。

　　(四)合同用印管理。合同一般要求盖公章或合同章。加盖印章后尽量要求对方法定代表人或授权代理人签字。加盖印章必须清晰可辩，多页合同包括合同附件盖章时要注意加盖骑缝章;合同中尽量不添字修改，如修改必须在修改处加盖印章。对于签字生效的合同，则必须由对方的法定代表人或给我方交付特别授权书后的委托代理人签字。验看对方的授权文书，特别注意授权委托人的权限范围，有无签约资格，审核合格签字后要留存委托书原件。

　　(五)担保合同管理。没有董事长的书面批准，包括总经理在内的任何人无权在合同、信函、传真等书面文书上签注“承担保证之责”、“履行担保之责”、“抵押”等担保承诺。否则一概视为个人行为。